TCK Madde 228 – Kumar oynanması için yer ve imkan sağlama

İnternet kafede baht ve talihe bağlı kupon kesme makinesi bulundurup çalıştıran sanığın eylemi, 7258 sayılı Kanunun 5. maddesindeki suçu oluşturur. Bahis oynatılması nedeniyle bu Kanun uyarınca mahkûmiyet kurulmuşsa, aynı eylem nedeniyle ayrıca kumar oynanması için yer ve imkân sağlama suçundan hüküm kurulamaz.

Yalnızca keyif amaçlı ve ekonomik değeri yok denecek kadar cüzi karşılıklarla oynanan oyunlar maddi anlamda kumar sayılmaz. Kazanç veya kaybın göz ardı edilebilecek kadar az olduğu hâllerde suçun unsurları oluşmaz.

Kumar oynanması için yer ve imkân sağlama birden fazla hareketli bir suçtur; failin kumar oynanması amacıyla hem yer hem de imkân sağlaması gerekir. Madde gerekçesindeki “yer veya başka surette imkân” ifadesine rağmen, kanun metni esas alınarak yalnızca yer veya yalnızca imkân sağlanmasıyla suçun oluşmayacağı kabul edilmiştir.

1072 sayılı Kanun kapsamındaki oyun alet veya makinelerini bulundurmak veya çalıştırmak ayrı bir suçtur ve seçimlik hareketlerden birinin gerçekleşmesiyle tamamlanır. Bu makinelerle kumar oynatılmasında makinenin çalıştırılması imkân sağlama olsa da yer sağlama değildir. Umuma açık yerde bu makinelerle kumar oynatıp aynı zamanda yer sağlayan fail, gerçek içtima uyarınca her iki suçtan ayrı ayrı cezalandırılır.

Tombala makinesiyle kumar oynatılan umuma açık yerde yevmiyeli garson olarak çalışan ve makine üzerinde ortak hâkimiyeti bulunmayan sanığın, işletmecinin talimatıyla tombala kartı dağıtması 1072 sayılı Kanundaki “çalıştırma” hareketi sayılmamıştır. Makineyi bulunduran ve çalıştıran kişi, iş yerini işleten makine malikidir.

İnternet kafede bilişim sistemleri kullanılarak kumar oynatıldığı ihbarı üzerine yapılan incelemede, bilgisayarlardan kumar ve bahis sitelerine farklı zamanlarda çok sayıda erişim tespit edilmiştir. Daire, bu durumda zincirleme suç hükümleri de gözetilerek ceza tayini gerekirken beraat kararı verilmesini hukuka aykırı bulmuştur.

Suçla korunan hukuki yarar, kazanç amacıyla oynanan ve kâr ve zararı talihe bağlı kumar oyunlarının alışkanlık hâline gelmesini engellemek ve kumarın muhtemel ekonomik ve sosyal tehlikelerini önleyerek toplumun genel ahlakını korumaktır.

Kumarın tanımındaki kazanç amacı unsuru gerçekleşmelidir. Sanığın da katıldığı ve oyun sonunda yemeğine oynandığı anlaşılan, iş yerinde başkaca kumar oynatıldığına dair delil bulunmayan olayda suç unsurları itibarıyla oluşmamıştır; beraat yerine mahkûmiyet kararı verilmesi hukuka aykırıdır.

Yer sağlama, kumarın oynanmasına uygun bir yerin tahsis edilmesidir; bu yerin kumarhane olması veya sahibi tarafından sağlanması gerekmez, yeri elinde bulunduran kişi de sorumludur. İmkân sağlama ise masa, sandalye, oyun kağıdı gibi araçların temini, oyuncuların ulaşımının sağlanması, yerin baskına karşı korunması veya oyunculara borç verilmesi gibi kumara elverişli ortamın oluşturulmasıdır.

TCK 228/1'de kumar oynanması için yer ve imkân sağlama fiili suç olarak tanımlanmıştır. Kumar oynanan yerin sahibi olup olmamak suçun unsurları arasında yer almaz; yer ve imkân sağlayan kişi yalnızca bu eylemi nedeniyle cezalandırılır.

Tanıkların para karşılığı oyun oynadığı ve masadan ele geçen paranın oyun bedeli olduğu tespit edilen olayda, sanığın işletmecisi olduğu kıraathanede onun bilgisi dışında kumar oynanması hayatın olağan akışına aykırıdır. Bu durumda suç sübut bulduğundan sanığın beraatine karar verilmesi hukuka aykırıdır.

Suç yerinde para karşılığı oyun oynandığının ve masadan ele geçen paranın oyun bedeli olduğunun tutanak ve tanık anlatımlarıyla tespit edildiği olayda, işletmecinin kendi kıraathanesinde bilgisi dahilinde kumar oynanmasına imkân sağladığı kabul edilmelidir. Unsurları oluşan suçtan beraat kararı verilmesi hukuka aykırıdır.